當然《民法典》第333條也規(guī)定了，登記機構應當向土地承包經(jīng)營權人發(fā)放土地承包經(jīng)營權證、林權證等證書，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權。由此可知，土地承包經(jīng)營權證、林權證、草原使用權證，是承包人享有土地承包經(jīng)營權的法律憑證，為土地承包經(jīng)營權人發(fā)放土地承包經(jīng)營權等證書是登記機構的法定義務，而土地承包經(jīng)營權人應當取得土地承包經(jīng)營權證、林權證等證書。

實務問題：發(fā)包方就同一土地承包經(jīng)營權簽訂兩個以上承包合同，承包人均主張取得土地承包經(jīng)營權，應如何處理？

《農(nóng)村土地承包糾紛司法解釋》第20條規(guī)定，分別作出如下處理：已經(jīng)依法登記的承包方，取得土地承包經(jīng)營權；均未依法登記的，生效在先合同的承包方取得土地承包經(jīng)營權；依前述兩項規(guī)定無法確定的，已經(jīng)根據(jù)承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包經(jīng)營權，但爭議發(fā)生后一方強行先占承包地的行為和事實，不得作為確定土地承包經(jīng)營權的依據(jù)。

知識點三、土地經(jīng)營權的流轉(zhuǎn)

前文論述了土地所有權（歸國家或集體所有）、土地承包經(jīng)營權，除此之外，還有第三項權利—土地經(jīng)營權?！掇r(nóng)村土地承包法》第9條明確：承包方承包土地后，享有土地承包經(jīng)營權，可以自己經(jīng)營，也可以保留土地承包權，流轉(zhuǎn)其承包地的土地經(jīng)營權，由他人經(jīng)營。即，土地經(jīng)營權系基于承包人土地承包經(jīng)營權，在流轉(zhuǎn)土地過程中所形成的權利。

從土地承包經(jīng)營權的取得方式上而言，存在家庭承包和以其他方式承包的土地承包經(jīng)營權，相應的其所對應的流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權的方式亦有所區(qū)別。

（一）家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的方式

《民法典》第339條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權人可以自主決定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權。

1.出租。所謂出租，根據(jù)《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)管理辦法》第35條第5款的規(guī)定，是指承包方將部分或全部土地承包經(jīng)營權以一定期限租賃給他人從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。出租后原土地承包關系不變，原承包方繼續(xù)履行原土地承包合同規(guī)定的權利和義務。承租方按出租時約定的條件對承包方負責。

此處的“出租”應包含“轉(zhuǎn)包”關系?！掇r(nóng)村土地承包法》第36條明確規(guī)定：承包方可以自主決定依法采取出租（轉(zhuǎn)包）、入股或其他方式向他人流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權，并向發(fā)包方備案。理解該法律規(guī)定，可以看出我國立法層面有意將轉(zhuǎn)包作為出租的一種特殊形式，不再進行單獨規(guī)定。

2.入股。所謂入股，根據(jù)《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)管理辦法》第35條第4款的規(guī)定，是指實行家庭承包方式的承包方之間為發(fā)展農(nóng)業(yè)經(jīng)濟，將土地承包經(jīng)營權作為股權，自愿聯(lián)合從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)經(jīng)營；其他承包方式的承包方將土地承包經(jīng)營權量化為股權，入股組成股份公司或者合作社等，從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。

土地承包經(jīng)營權入股是承包人對土地經(jīng)營權作為股權，折股投資從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的一種方式，對于解決農(nóng)民分散經(jīng)營、規(guī)模小、抗風險能力不足的弱點，以及推動農(nóng)業(yè)農(nóng)村現(xiàn)代化發(fā)展均具有重要意義。但對于入股的法律效果問題，學界未達成一致意見，存在物權流轉(zhuǎn)說與債權流轉(zhuǎn)說的爭執(zhí)，主流觀點傾向于認為在法律效果上，入股類似于轉(zhuǎn)包、出租，實際上也是承包農(nóng)戶在其土地承包經(jīng)營權之上為接受入股的主體設立土地經(jīng)營權，入股后，原承包關系并不發(fā)生改變，承包農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權并不喪失。

3.其他方式。從表達方式看，其他方式與出租、入股并列為流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權的方式，作為兜底性規(guī)定。因此，對于其他方式的理解，應指與出租、入股等效果相同的流轉(zhuǎn)方式?；诖?，“轉(zhuǎn)讓”“互換”等導致土地承包經(jīng)營權轉(zhuǎn)移的流轉(zhuǎn)方式，以及“抵押”等發(fā)生創(chuàng)設他物權效果的流轉(zhuǎn)方式，并不符合法律規(guī)定的本意，均不能納入“其他方式”之列。結(jié)合政策的規(guī)定和土地流轉(zhuǎn)實踐中的模式類型看，土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的其他方式大概包括：土地托管、農(nóng)地信托、代耕代種、反租倒包等。

（二）以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的方式

《民法典》第342條規(guī)定，通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得權屬證書的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權。

目前，理論界傾向于認為以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)中的出租、入股或其他方式與家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)中的出租、入股或其他方式一致，因此在此處不作贅述。關于土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)中的抵押，將在后期推出的“土地經(jīng)營權融資擔保”課堂中進行專門論述，在此不再展開論述。

（三）不同方式取得土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的區(qū)別

根據(jù)前述分析，土地承包經(jīng)營權的取得基于不同的方式，分為以家庭承包方式取得和以其他方式取得。因此，不同方式取得土地經(jīng)營權的流轉(zhuǎn)方式既存在一致性，又存在差別。兩者的不同之處主要表現(xiàn)為以下幾個方面：

1.流轉(zhuǎn)的對象不同。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的對象為本集體經(jīng)濟組織分配的農(nóng)業(yè)用地，通常包括耕地、林地、草地等。以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的對象則為“四荒”地，即荒山、荒溝、荒丘、荒灘（包括荒地、荒坡、荒沙、荒草和荒水）。

2.流轉(zhuǎn)的方式不同。根據(jù)《民法典》第339條的規(guī)定，家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)方式為出租、入股、其他方式。以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的方式則為出租、入股、抵押、其他方式。相較于前者，以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的方式可通過抵押的方式進行流轉(zhuǎn)。

3.價值觀念不同。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權基于承包經(jīng)營權人的集體經(jīng)濟組織成員身份，實行土地的平均分配。家庭承包既具有生產(chǎn)經(jīng)營性質(zhì)，又具有社會保障性質(zhì)。以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)實行的是市場化原則，不涉及承包人的社會保障因素。

4.是否支付對價不同。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權不需支付對價，由承包方與發(fā)包方遵循一定的原則，按照一定的程序無償取得。以其他方式取得的土地經(jīng)營權則是土地經(jīng)營權人按照市場化原則支付一定的對價取得。

5.流轉(zhuǎn)的要求不同。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)由承包經(jīng)營權人自由決定流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權，沒有限制條件。以其他方式取得的土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)，則需具備一定的條件，即經(jīng)依法登記取得權屬證書。

知識點四、土地經(jīng)營權的設立與登記

《民法典》第341條規(guī)定，流轉(zhuǎn)期限為五年以上的土地經(jīng)營權，自流轉(zhuǎn)合同生效時設立。當事人可以向登記機構申請土地經(jīng)營權登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

從本條規(guī)定看，法律明確流轉(zhuǎn)5年以上期限的土地經(jīng)營權自流轉(zhuǎn)合同生效時設立，而土地經(jīng)營權是否登記法律賦予當事人以選擇權，如當事人申請登記，則需到登記機關進行登記，當事人未進行登記的，不影響土地經(jīng)營權的設立。這樣做的原因在于設立土地經(jīng)營權的目的在于明確和保護經(jīng)營主體通過流轉(zhuǎn)合同取得土地經(jīng)營權，特別是實踐中存在著期限長短不一的經(jīng)營者，若對土地經(jīng)營權設立生效條件規(guī)定嚴格的程序，則與簽署目的相悖，既不符合客觀實際情況，也加重了當事人的負擔。在此情況下，法律賦予當事人之登記選擇權。

選擇流轉(zhuǎn)期限為5年以上的土地經(jīng)營權進行規(guī)定，主要是保障土地經(jīng)營權人的經(jīng)營預期，通過此種方式獲得長期穩(wěn)定的土地經(jīng)營權。

進一步對本條文進行分析，可以看出如下幾方面的含義：第一，當事人之間訂立的流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權合同未進行登記，如一方當事人與善意第三人就土地經(jīng)營權再次訂立了合同，并進行了登記，則該善意第三人取得了土地經(jīng)營權，原土地經(jīng)營權流轉(zhuǎn)合同的另一方當事人不能依據(jù)合同取得土地經(jīng)營權，其僅能依法要求合同當事人承擔相應的違約責任；第二，當事人之間訂立的流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權合同已進行登記，如一方當事人與第三人就土地經(jīng)營權再次訂立了合同，則不論第三人善意與否，均無法獲得土地經(jīng)營權；第三，土地經(jīng)營權合同當事人，在流轉(zhuǎn)合同生效時即設立土地經(jīng)營權。當事人未對設立的土地經(jīng)營權申請登記，僅不具備對抗善意第三人的效力，而非其他內(nèi)容。